General counsel: non dimenticate la catena del valore
di Ricardo Cortés-Monroy
Mentre le svariate difficoltà causate dalla pandemia economica e commerciale cambiano i tratti della “nuova normalità”, molti general counsel continuano ad affrontare nuove sfide nelle loro operazioni quotidiane. Probabilmente da nessuna parte questo è più evidente che nella catena del valore delle rispettive aziende. Durante questa crisi abbiamo sentito molto parlare di “catene di approvvigionamento interrotte”. Preferisco analizzare il problema attraverso la cosiddetta catena del valore, a monte e a valle di qualsiasi attività.
La scorsa settimana abbiamo fatto esattamente questo con altri 25 giuristi d’impresa di diversi settori, usando ovviamente Zoom. Quando si considerano tutti gli attori della catena del valore, diventa evidente la necessità di avere una visione lunga e d’insieme per mantenere il flusso del business. I fornitori che fanno fatica a consegnare in tempo e hanno disperatamente bisogno di un pagamento rapido. I clienti, invece, che lottano per prendere i tuoi prodotti e generare le vendite. Considerazioni sulla sicurezza e sulla salute che riguardano la tua e la loro forza lavoro …. E all’improvviso il tuo capitale circolante è, per dirla in modo lieve, molto “stressato”.
Certo, proverai a migliorare la situazione della tua azienda. Ma forse, mi viene da suggerire, occorre lasciare da parte la parte civilista dentro di noi almeno per un po’. I 25 giuristi d’impresa hanno concordato all’unanimità che abbiamo un ruolo cruciale nel garantire l’interruzione minima possibile delle catene del valore. Oserei dire che l’azzardo, quindi, è come la miopia. È molto difficile decidere “come spalmare” il costo dell’interruzione. Ad esempio, l’approccio senza mezzi termini di Adidas contro i centri commerciali e i loro proprietari per non pagare gli affitti dei loro negozi durante il lockdown è stato, a ben vedere, piuttosto esagerato. Anche la cancelliera Merkel ha reagito. Molte aziende, invece, hanno capito bene cosa fare: ad esempio, adottare un approccio pragmatico con i fornitori di materie prime nell’industria alimentare. In definitiva, è necessario adottare una visione ispirata alla sostenibilità. Questa situazione si lega al contributo alla sostenibilità sociale ed economica. Si tratta di migliorare la licenza delle vostre aziende per operare, in particolare le multinazionali straniere nelle economie in difficoltà.
Certo, il nostro ruolo principale è quello di proteggere la nostra attività, a volte anche in grosse difficoltà. E ogni giorno si svolgono difficili negoziati. Quindi, permettetemi di scendere nel dettaglio di un aspetto. Probabilmente noi, come comunità in house, non abbiamo mai avuto così tante e spesso domande sulla clausola di “forza maggiore”, giusto? E probabilmente siamo rimasti un po’ sorpresi dal fatto che dopo tutto non sia un concetto così chiaro. Non sto parlando delle esclusioni delle polizze assicurative. Sto parlando di contratti di appalto e servizi ordinari, quelli che costituiscono la maggior parte della nostra attività. Non è una cattiva idea rivederli. Certo, una cattiva idea è considerarli modelli di clausole applicabili urbi et orbi. I 25 gc hanno preferito, quasi all’unanimità, un approccio pragmatico, ad esempio rinegoziando termini e condizioni e cercando la redditività a più lungo termine delle relazioni commerciali. A volte questa necessità di un approccio rinegoziato prende una svolta grandiosa e drammatica: la richiesta di protezione ai sensi delle leggi fallimentari come Avianca e Latam ha fatto negli Stati Uniti (a proposito, visto che hanno sede in Colombia e Cile, rispettivamente, ci si chiede come le loro disposizioni possano essere esteso ad altre giurisdizioni, ad esempio la recente decisione di un tribunale del Cile che riconosce gli effetti della decisione del capitolo 11 che protegge Latam negli Stati Uniti).
In generale, si è in qualche modo sollevati dal fatto che la maggior parte delle aziende stia adottando un approccio pragmatico. Eppure, mi spiace di sembrare minaccioso, ci si chiede cosa significherà il picco degli studi legali che assumono avvocati esperti in contenzioso negli Stati Uniti.
E Plinio il Giovane, il nostro giurista romano preferito, in tutto questo? Bene, lui, suo zio Plinio il Vecchio, e il suo amico e storico Tacito si occuparono dell’agricoltura romana e della necessità di garantire una fornitura adeguata alla mega città dell’antichità. Poco sapevano nel primo secolo d.C. che quattro secoli dopo un disgregatore Genseric il Vandalo avrebbe conquistato il Nord Africa, la pancia dell’Impero, innescando una catena di eventi che avrebbero portato a una estrema coercizione e, in definitiva, alla “caduta” di Roma come politica imperiale. Si può immaginare Plinio che ci dice: Curam catenam afferemus (prenditi cura della supply chain).
